Налогообложение опционных контрактов — Юридические советы

Из этой статьи вы узнаете:

• Что такое опцион
• Какие бывают опционы
• Какие сделки с опционами совершаются на бирже
• В чем плюсы и минусы опционов

Многие думают, что понятие «опцион» используется только в тех случаях, если речь идет о валютных рынках и фондовых биржах. Однако область применения данного финансового инструмента намного шире.

И поскольку заключение опционного контракта почти всегда связано не только с выгодой, но и с рисками, предлагаем детально разобраться в том, что такое опцион, а также рассмотреть механизм его работы на конкретном примере.

Что такое опцион простыми словами

Опцион входит в число наиболее сложных финансовых инструментов, применяемых участниками биржевых торгов. Опционом называется договор, в соответствии с которым держатель наделяется временным правом на продажу или покупку ценного актива.

Получается, что покупатель приобретает возможность проведения операций с активом по заранее установленным ценам. Цена приобретения опциона называется страйком.

Стоит отметить, что реализовать свое право распоряжения опционом нужно в определенный срок. Время окончания опциона называется экспирацией, и если до окончания предельного срока условия контракта будут не выполнены, опцион останется неисполненным.

Что такое опционный договор? Это документ, подтверждающий согласие продавца передать покупателю право распоряжения материальным активом.

При заключении опционного договора также обсуждается выплата опционной премии как страховки за риск неблагоприятного изменения цены базового актива.

Размер вознаграждения не является фиксированным и определяется ценой покупки опциона и рыночной стоимостью базового актива, которая регулярно изменяется.

Опцион – что это такое простыми словами? Попробуем разобраться, в чем заключается суть опционного контракта на конкретном примере.

В небольшой сыроварне изготавливают вкуснейший сыр и продают его по предзаказу, закупая молоко у фермера.

Владельцу сыроварни очень важно покупать молоко по приемлемой цене, чтобы его бизнес оставался рентабельным, а фермеру приходится предлагать максимально выгодные условия своему клиенту, чтобы тот не ушел к конкурентам.

Исходя из вышеизложенного, владелец сыроварни предлагает фермеру купить у него право (опцион) на 500 л молока удоя следующего года по текущей цене (15 рублей за литр).

За это право он сразу заплатит небольшую премию в 4 % (300 рублей) от размера общей стоимости сделки (7500 рублей).

Фермер, в свою очередь, обязуется продать указанное в договоре количество литров молока по цене 15 руб./литр в указанный срок.

Через год в округе появилось еще несколько фермерских хозяйств, и в условиях жесткой конкуренции цена за литр молока на рынке снизилась до 12 рублей.

Владелец сыроварни приходит к фермеру со своим опционом и сообщает, что не будет приобретать 500 л молока за 7500 рублей, поскольку сейчас можно приобрести товар у конкурентов на более выгодных условиях (за 6000 рублей).

Получается, что владелец сыроварни теряет в этой сделке 300 рублей, которые окупятся более низкой текущей ценой на молочную продукцию.

Из рассматриваемого примера видно, что такое опцион на заключение договора. Благодаря опциону покупатель может обезопасить свои позиции, заключив с продавцом сделку на выгодных условиях. В менеджменте этот риск носит название «хеджирование».

Опционные контракты очень востребованы у спекулянтов из-за большого плеча, примерно 50:1. То есть акции приобретаются буквально за несколько процентов от их реальной стоимости.

Поэтому заключение опционного договора связано не только с большими возможностями, но и с огромными рисками.

Разновидности опционов

Существует несколько различных классификаций:

1. В зависимости от типа.

Выделяют две основные вариации опциона – колл и пут.

Что такое опцион колл? Это контракт, который дает держателю опциона право на приобретение актива по фиксированной стоимости в течение определенного временного промежутка.

Покупка таких опционов осуществляется с тем расчетом, что стоимость предмета договора значительно возрастет.

Другими словами, держатель опциона купит актив по старой цене, хотя его реальная ценность будет уже намного выше. Call-опцион называют опционом на покупку.

Теперь попробуем ответить на вопрос, что такое пут-опцион. Put-опцион дает возможность продать актив по установленной цене в течение определенного временного промежутка.

Сделки с пут-опционами принесут прибыль в том случае, если в ближайшее время прогнозируется снижение стоимости актива.

Таким образом, держатель опциона сможет продать актив в указанный срок в будущем по предварительно оговоренной цене. Такой договор называется опционом на продажу.

Обратите внимание, что заключение соглашения не предполагает возложения обязательства по распоряжению активом на держателя опциона. То есть распоряжаться своим правом на управление активом держатель опциона может по своему усмотрению.

2. В зависимости от актива.
• — Товарный – объектом данного опциона является право на покупку (продажу) установленного количества товара по фиксированной цене до определенного срока.
• — Фондовый опцион – предоставляет возможность покупки ценных бумаг определенной организации по фиксированной цене в течение установленного договором временного промежутка.
• — Валютный опцион предоставляет возможность распоряжения установленным объемом иностранных валютных средств по конкретной цене в течение временного периода, согласованного сторонами.
• — Опцион на индекс – предметом опционного контракта является величина, кратная индексу фондового рынка.
• — Опцион на процентную ставку – дает право на получение займа по ставке с установленным верхним пределом или право инвестирования средств под ставку с фиксированным нижним пределом в течение согласованного сторонами периода.
• — Опцион на фьючерсный контракт – дает право на приобретение (продажу) фьючерсного договора по конкретной цене в течение согласованного сторонами периода.
3. В зависимости от рынка обращения.

Данное основание предполагает деление опционов на две группы: биржевые и внебиржевые.

Что такое опцион на бирже? Биржевые опционы – это стандартные контракты, основные параметры которых определяются биржей. Участники торгов могут повлиять только на размер опционной премии.

Внебиржевые опционы предполагают заключение контракта с учетом волеизъявления каждого участника сделки, т. е. на произвольных условиях.

4. В зависимости от стиля.

— Американский – договор, согласно которому приобретатель опциона может воспользоваться своим правом в любое время до окончания срока действия соглашения.

— Европейский – договор, в соответствии с которым держатель опциона получает возможность реализовать право распоряжения активом после того, как закончится период действия контракта.

— Азиатский – соглашение, которое исполняется по средневзвешенной цене за весь период действия опциона с момента приобретения. Наиболее ярким примером американских опционов являются биржевые, в то время как внебиржевые опционные соглашения чаще всего заключаются в европейском или азиатском стиле.

5. В зависимости от типа расчетов.

Словарь терминов

• Страйк – это цена, по которой держатель опциона имеет право совершить покупку (продажу) актива.
• Опционный договор – соглашение, заключаемое между сторонами по передаче права распоряжения определенным активом.
• Экспирация – время окончания действия опциона. По истечении данного срока приобретатель опциона теряет свое право на покупку (продажу) актива.
• Тейкер – получатель опционной премии.
• Премия – сумма, которая является «страховкой» продавца на случай отрицательного изменения цены базового актива.
• Call-опцион – право на покупку актива в соответствии с условиями, прописанными в опционном договоре.
• Put-опцион – право на продажу актива в соответствии с условиями, прописанными в опционном контракте.
• Исполнить опцион – реализовать право на приобретение (продажу) актива.

Виды сделок по опционам

Стоит отметить, что на один актив можно заключить всего четыре сделки по опционам. Попробуем разобраться в опционных соглашениях на конкретном примере. Для простоты и наглядности возьмем в качестве базового актива фьючерс на индекс РТС.

• Первый тип сделки – приобрести колл-опцион.
• Второй тип – реализовать колл-опцион.
• Третий тип – приобрести пут-опцион.
• Четвертый тип – реализовать пут-опцион.

Приобретение колл-опциона будет целесообразным в том случае, если в ближайшем будущем предполагается значительный рост индекса. Допустим, сейчас РТС стоит 400 пунктов, а его ожидаемая цена составляет 900 пунктов. То есть, заключая опционный контракт, покупатель получает возможность приобрести РТС по цене 400, в то время, когда его рыночная стоимость будет составлять 900 пунктов.

Когда нужно продавать call-опцион? Его продажа будет выгодной, если в ближайшее время не ожидается роста индекса и если существует уверенность в том, что приобретатель опциона не обратится к нам за его исполнением и оставит свой залог.

Сделки с пут-опционами осуществляются по зеркальному принципу. Подписывать контракт на покупку такого опциона стоит в том случае, если в скором времени ожидается падение индекса РТС. Допустим, мы приобретаем пут-опцион по цене в 900 пунктов.

И когда стоимость индекса снизится до 400, контрагент будет обязан по нашему требованию купить этот индекс по цене 900.

При продаже пут-опциона наша прибыль будет по-прежнему ограничена только суммой залога, которая останется, если контрагент не обратится к нам за исполнением опциона.

5 плюсов и 3 минуса опционов

Достоинствами рассматриваемого финансового инструмента являются:

1. Возможность сохранения денежных средств в случае сильных колебаний на рынке.
2. Вероятность существенного заработка (в случае, если цена актива значительно поднимется/снизится).
3. Реальность продажи небольших депозитов и получения хорошей прибыли. Размер опционной премии редко бывает большим.
4. Опционы входят в число наиболее выгодных инвестиций.
5. Это самый широко используемый инструмент для ограничения своих потерь и управления рисками.

Теперь перейдем к отрицательным сторонам:

1. Заключение опционных контрактов связано с множеством нюансов, разобраться в которых не так просто, как кажется на первый взгляд.
2. Приобретатель опциона должен нести расходы в виде опционной премии.
3. Небольшое количество информационных источников, содержащих профессиональные рекомендации и юридические разъяснения по поводу покупки/продажи опционов.

Ценообразование на рынке опционов

Теоретическая цена опциона определяется биржей, однако это значение не является окончательным. Как показывает практика, величина стоимости опциона может незначительно изменяться в процессе проведения биржевых торгов.

Основными параметрами, влияющими на цену опциона, являются:

• спрос и предложение;
• стоимость базового актива;
• срок действия опционного контракта;
• изменчивость базового актива;
• иные параметры, определяемые видом конкретного опциона.

Когда стоимость базового актива меняется, теоретическая цена опциона пересчитывается биржей, а оставшиеся лимиты удовлетворяются в целях уравнения показателей текущей и теоретической цены.

Если стоимость опциона падает, его покупатель оказывается в проигрышном положении, поскольку при таком исходе сделки ему придется заплатить опционную премию. В данном случае выгода будет на стороне продавца.

Но если стоимость опциона изменится в большую сторону, продавец не только вернет всю премию, но и должен будет покрыть за свой счет прибыль приобретателю опциона.

Чем больше срок действия опционного договора, тем больше стоимость опциона, и наоборот. Стоит отметить, что к окончанию срока действия контракта многие опционы полностью обеспечиваются.

Как купить опцион

Для совершения сделок с опционами вам потребуется доступ к соответствующей секции Московской межбанковской валютной биржи. Физические лица могут участвовать на биржевых торгах только через посредников – брокеров.

Если вы планируете увеличить свой доход при помощи совершения сделок с опционами, рекомендуем ознакомиться с примерным алгоритмом действий:

1. Определиться с брокерской конторой.
2. Пройти регистрацию на сайте брокера.
3. Открыть брокерский счет.
4. Пополнить баланс.
5. Заполнить заявку на приобретение опциона.

При поверхностном изучении данного вопроса может показаться, что совершение сделок с опционами – это быстрый и безопасный способ увеличения своего капитала. Однако на самом деле опцион является сложнейшим финансовым инструментом, перед началом использования которого следует внимательно изучить все нюансы и оценить возможные риски.

Нужно ли стартапу в 2021 выдавать опционы сотрудникам? Разбираем что это и как оформить

В 21 веке, где ни одного программиста не удивишь теннисным столом, PS5 и ящиком снеков в офисе, нужно задумываться о новых способах мотивации. Ни один стартап не может позволить себе конкурировать с зарплатами талантливых сотрудников, в том числе программистов, гигантов технологического рынка.

Чтобы заинтересовать сотрудника в свой проект, чтобы он также как и владелец переживал за развитие компании — нужно делиться. Делиться временем. Делиться хорошим вознаграждением за проделанную работу. И делиться акциями или правильнее «опционами на акции». За время и деньги все понятно.

С опционами разберемся.

Опцион дает возможность сотруднику получить предложение на покупку части компании через опционы на обыкновенные акции по низкой цене. Если компания успешна, сотрудник может продать акции по более высокой цене.

Проще говоря, опционы или как принято называть «Опционные программы»- это вознаграждения сотрудников. Используются как инструмент мотивации персонала, популярны в мировой практике, особенно в США, но с каждым годом в странах СНГ об этом инструменте хотят знать все больше.

Как опционы работают в США

В США опционные программы не теряют своей популярности, ведь помимо мотивации сотрудников есть ещё несколько плюсов. Во-первых, выделение опционного пула зачастую является требованием инвесторов. Так американские инвесторы могут быть уверены, что все талантливые сотрудники компании смотрят в одну сторону, заинтересованы остаться и развивать компанию.

Во-вторых, в отношении акций, выкупленных по опционам, действует выгодный режим налогообложения.

Оформление опционного соглашения на акции (stock option agreement) в компании США

Stock option agreement состоит из четырех основных документов:

Stock Option Plan (план опционов на акции). Основной документ компании по выпуску опционов на акции. Содержит условия предоставления опционов, включая цену покупки и любые ограничения.

Individual Stock Option Agreement (соглашение об индивидуальном опционе на акции). Индивидуальный контракт между компанией и опционером. Указывается количество опционов, на которые сотрудник имеет право, типы предоставленных опционов, график перехода прав и другие условия выдачи для конкретного сотрудника.

Exercise Agreement (соглашение об исполнении). Подробно описываются условия, на которых сотрудники могут использовать опционы.

Notice of Stock Option Grant (уведомление о предоставлении опциона на акции). Может не включаться в общие документы, уведомление о предоставлении опциона на акции обычно также включается в соглашение об опционе на акции.

Наделение правами на акции называется вестингом (vesting). Сотрудник не сразу получает все акции, их приобретение растянуто во времени в соответствии с графиком (vesting schedule). Чем дольше работает держатель опциона, тем на большее количество акций он может претендовать.

Стандартный график вестинга составляет 4 года. В первый год не предусмотрена выдача акций — клифф (cliff). По завершению клиффа предоставляется право на 25% от пула всех акций по опциону. Дальше оставшиеся 75% распределяются на равные доли и выдаются раз в квартал. Но такой график не является обязательным, каждая компания может составить свой график вестинга.

Основным недостатком опционов на акции для компании является возможное размывание капитала других акционеров, когда сотрудники используют опционы на акции. Инвесторы знают это и часто просят стартапы организовать довольно большой пул опционов перед их вложением. Если это сделать перед инвестированием это не приведет к разводнению инвесторов.

В таблице показана разница между инвестициями в 1 миллион долларов при оценке до 3 миллионов долларов и без пула опционов и при такой же инвестиции с 15% пулом опционов, установленным до инвестирования.

Очень популярный вопрос, чем отличаются опционы от премий.

Для сотрудников основным недостатком опционов в частной компании по сравнению с денежными премиями является отсутствие ликвидности.

Пока компания не создаст открытый рынок для своих акций или не будет приобретена, опционы не будут эквивалентом денежным выплатам.

И если компания не станет больше и ее акции не станут более ценными, опционы в конечном итоге могут оказаться бесполезными. В этом и есть одно из главных отличий между премиями и опционами. Где больше плюсов, можете сделать вывод сами.

Применение опционов при совершении сделок с акциями/долями

9 ноя 2018

Обратите внимание, материал старше 2-х лет. Актуальность выводов уточняйте у автора

В Гражданском кодексе РФ есть две договорные конструкции опционных соглашений: опцион на заключение договора (ст. 429.2 ГК РФ) и опционный договор (ст. 429.3 ГК РФ).

Эти конструкции отличаются тем, что в первом случае предмет опциона – право подписать договор. А опционный договор подразумевает уже заключение определенного вида контракта, который будет выполняться по требованию владельца опциона.

На практике потребность проведения опционных сделок обрела свою актуальность довольно давно, и до момента изменений в ГК РФ такого рода соглашения проводились в виде предварительного договора купли-продажи доли. Однако все было не так просто.

Согласно такому предварительному договору какая-либо из сторон вправе затребовать оформление основного договора, а это идет вразрез с критерием опциона, потому что в опционе так может сделать лишь одна сторона. Кроме того, существовали расхождения относительно допустимости привязки опциона к обстоятельствам, зависящим от волеизъявления стороны.

В договорных условиях опциона этих обстоятельств бывает множество: от исполнения/неисполнения некоторых условий до получения/неполучения разрешения ФАС (на это опосредованно может влиять какая-либо из сторон — не предоставив, к примеру, документацию). С принятием изменений в 2015 г. в ГК РФ включены ст. 429.2 «Опцион на заключение договора» и ст. 429.

3 «Опционный договор», устанавливающие регламент для опционов как применительно к долям, так и применительно к акциям и любым договорам, подразумевающим передачу движимой/недвижимой собственности и т. п. Опционные соглашения условно могут выполнять следующие функции: 1. Функция штрафования.

Когда компания не вышла на оговоренные показатели, вследствие чего инвестор желает покинуть состав акционеров/участников, однако продать дело непросто из-за уязвимости в реализации бизнес-плана. Инвестор уходит с некоторым уровнем доходности — по стоимости, гарантирующей возврат начальных инвестиций, и плюс с неким дополнительным объемом средств. 2.

Функция поощрения. Тому, кто выступил с инициативой создавать юридическое лицо, менеджменту или прочим участникам за положительную динамику предоставляется определенная часть доли, как поощрение.

Пут-опцион и колл-опцион Колл-опцион (опцион на право купить) представляет собой сделку, подразумевающую право одной стороны требовать у другой продажи доли/акций. Иллюстрацией судебного спора по условиям call-опциона может служить Постановление АС ВВО от 27 июля 2017г.

по делу № Ф01-2352/2017 по иску АО «РОСНАНО» о передаче в собственность принадлежащей Тримдон Менеджмент Лтд (Trimdon Management Ltd) доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью «Акрилан», об обязании осуществить государственную регистрацию передачи доли с Тримдон Менеджмент Лтд (Trimdon Management Ltd) и Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Владимира. Требования АО «РОСНАНО» были частично удовлетворены судом.  Пут-опцион (опцион на право продать) предполагает, что одна сторона сделки вправе впоследствии продать долю другой по прошествии определенного периода либо при возникновении некоторых условий, по стоимости, определенной сторонами при оформлении опционного договора. Стоимость допустимо фиксировать либо привязывать к ряду факторов. К примеру, это бывает прибыль организации или расчет по алгоритму относительно балансовой или чистой стоимости активов общества. Примером судебного спора, предусматривающего право продать, является Решение АС Саратовской области  №А57-19571/2016 от 26.10.16г., которым судом делается вывод о том, что «несвоевременная выборка покупателем товара не свидетельствует о ненадлежащем исполнении обязательств продавцом продать актив по согласованной цене (пут опцион), а является просрочкой самого истца», т.к. опцион является правом стороны, а не обязанностью. Проблемы выполнения отлагательных условий опционных соглашений при продаже акций Согласно ГК РФ стороны могут указать в договорах отлагательные условия для реализации прав. В п. 1 ст. 429.2 ГК РФ указано, что в рамках опциона на подписание контракта акцепт возможен лишь при возникновении определенных условий, указанных в опционе, в т.ч. зависящих от воли сторон. А в рамках п. 1 ст. 429.3 в опционном соглашении может быть еще прописано условие, что требование по договору признается заявленным после возникновения обстоятельств, указанных в договоре.

Судебная практика тоже подтверждает включение отлагательных условий в опционные соглашения. Например,  в Постановлении от 09 октября 2018г.

7ААС при рассмотрении дела №А45-6541/2018 суд пришел к выводу, что законом не запрещено заключение сделки под отменительным или отлагательным условием (статья 157 Гражданского кодекса Российской Федерации), вместе с тем соответствующее условие не может быть расценено как основание для освобождения ответчика от исполнения обязательства по возврату денежных средств в отсутствие встречного предоставления, тем более в ситуации, когда в нарушение требований пункта 2 статьи 190 Гражданского кодекса Российской Федерации указанное событие в виде получения ответчиком денежных средств по договорам не обладает признаком неизбежности наступления.

Интересную позицию занял АС ЦО в Постановлении от 15 августа 2017г. по делу № Ф10-3135/2017 о взыскании опционной премии по соглашению об опционе на заключение договора купли-продажи акций.

В данном документе были указаны заверения об отсутствии контролирующих лиц, в качестве отлагательного условия для реализации опциона. Одна из сторон доказала факты нарушения заверений. Лицо, предоставившее опцион, обратилось в суд с заявлением о взыскании премии по опциону.

Суд отказал в данном требовании, так как владелец опциона, который не смог его реализовать из-за невыполнения отлагательного условия, не должен платить премию по опциону.

Хоть сегодня имеется судебная практика, касающаяся включения в опцион отлагательного условия, некоторые моменты еще нуждаются либо в законодательном, либо в практическом уточнении.

Например, отсутствует четкое понимание о том, должен ли регистратор, который делает запись в реестре акционеров о переходе права собственности на ценные бумаги после выполнения опционного договора, проверять наступление отлагательных условий, которые указаны в опционе.

На сегодняшний день в правилах многих регистраторов по ведению реестра отсутствует описание полного и корректного механизма решения этого вопроса.

Проблемы применения опционных соглашений Включение в ГК норм, регулирующих правоотношения с применением опционов, безусловно, имеет долгосрочный положительный эффект и делает более привлекательным российское право для структурирования сделок. Однако все еще остаются нерешенными некоторые аспекты их применения.

Например, на сегодняшний день есть проблемы правового регулирования перехода права собственности на акции по модели колл-опциона: при исполнении сделки регистратор требует подписания передаточного распоряжения владельцем акций, выдавшим опцион, для целей внесения в реестр акционеров записи о переходе права собственности на акции, чем нарушается принцип односторонней реализации опциона. Кроме того, существует вышеописанная проблема — регистратор не проверяет выполнение сторонами отлагательных условий при внесении записи в реестр.

Вместе с тем, учитывая развитие судебной практики по применению данного института, убежден, что в дальнейшем унифицируются подходы к его наиболее эффективной реализации.

Сфера применения опционных соглашений очень большая, опционные соглашения могут выступать средствами мотивации персонала, страховки  инвесторов, быть хорошей альтернативой договора залога. Данная многогранность их применения способствует все более активному применению опционных соглашений в сфере корпоративных отношений.

«Иметь опцион гораздо лучше, чем не иметь»: как оформить право на долю в стартапе | Rusbase

Евгений Рябов, бизнес-юрист по договорам и корпоративным вопросам, экс-резидент бизнес-инкубатора казанского IT-парка и акселератора ФРИИ, рассказывает об особенностях оформления опциона на долю в стартапе по российскому праву.

«Иметь опцион гораздо лучше, чем не иметь»: как оформить право на долю в стартапе Виктория Кравченко

Современных предпринимателей и инвесторов уже не удивишь историями о том, как крутые зарубежные стартапы и состоявшиеся компании выделяют крупные доли в бизнесе для реализации опционных программ с целью повышения мотивации своих сотрудников.

Опционные программы мотивации стали популярными за рубежом в связи с высокой текучкой ценных кадров и развитостью зарубежного законодательства в части регулирования опционов.

Наиболее известными компаниями, пошедшими по пути мотивации сотрудников опционами, стали Oracle и Apple.

Российскому обывателю также не стоит ходить далеко за примерами. По словам известных в российской стартаперской среде предпринимателей – Айнура Абдулнасырова, основателя компании Lingualeo, и Грачика Аджамяна, основателя сервисов «Будист» и Wakie – сотрудники основанных ими компаний владеют опционами, хоть и выданы они были в соответствии с зарубежным законодательством.

Наша страна долго шла к легализации опционов. Только 1 июня 2015 года российские власти дали «зелёный свет» опционам и внесли соответствующие статьи о них в Гражданский кодекс РФ. Этим сразу же поспешили воспользоваться некоторые российские стартапы. Например, экс-резидент акселератора ФРИИ стартап advoclick.ru (статью об этом можно почитать здесь).

Однако процесс оформления и реализации опционов в российских условиях имеет некоторые юридические тонкости, которые обязательно нужно учитывать.

Поскольку абсолютное большинство стартапов в России созданы в форме обществ с ограниченной ответственностью, рассмотрим кейсы применительно к опционам на долю/часть доли в уставном капитале ООО (в целях удобства доля/часть доли в уставном капитале ООО далее будет именоваться «долей в ООО» или «долей в компании»).

Подводный камень № 1: преимущественное право покупки доли в ООО участниками (учредителями) компании

В случае оформления опциона, по которому доля в ООО подлежит продаже инициатором опциона его держателю (как правило, по заранее определённой и очень выгодной цене), существует риск того, что такая доля просто не дойдёт до держателя опциона и будет приобретена в преимущественном порядке другими участниками ООО.

Такая ситуация возможна, когда на момент реализации опциона в составе ООО есть два и более участников.

Закон устанавливает здесь чёткое правило: в случае продажи одним участником ООО своей доли в компании третьему лицу, другие участники ООО имеют преимущественное право покупки такой доли по предложенной третьему лицу цене.

Есть 3 способа устранения данного юридического риска

Способ № 1

При оформлении опциона предусматриваем, что доля в ООО переходит к держателю опциона безвозмездно. При безвозмездном отчуждении доли преимущественное право покупки доли не работает.

Да, конечно, здесь вылезает несколько налоговых вопросов, связанных с перекладыванием обязанности по уплате НДФЛ с отчуждателя доли на её получателя, а также некоторой неопределённостью со стоимостью доли и определением размера НДФЛ. Но эти вопросы не столь критичны и, если есть заинтересованность в приобретении доли, не играют такой уж важной роли.

Способ № 2

В опционе предусматриваем, что доля в ООО передаётся держателю опциона по частям несколькими траншами. В рамках первого транша часть доли передаём безвозмездно. 

После этого держатель опциона становится полноправным участником ООО, что полностью снимает юридические риски, связанные с преимущественным правом приобретения доли другими участниками ООО. Ведь в случае, если доля в ООО продаётся одним участником другому, то преимущественное право покупки такой доли у других участников ООО не возникает. 

Способ № 3

Вместе с выдачей опциона заключаем специальное (квазикорпоративное) соглашение с участниками ООО, в соответствии с которым последние обязуются не реализовывать преимущественное право покупки отчуждаемой по такому опциону доли. Естественно, за нарушение этого обязательства фиксируем жёсткую санкцию, дабы неповадно было.

Здесь, правда, существует риск того, что на момент реализации опциона в составе ООО могут оказаться новые участники, которые не подписывали такое соглашение, и которые могут реализовать своё преимущественное право покупки продаваемой по опциону доли в ООО. В этом случае можно в том же соглашении предусмотреть условия, по которым вероятность появления в ООО новых участников будет сведена к минимуму. С точки зрения реализации таких условий, этот способ снятия указанных юридических рисков небезупречен.

Поэтому на текущем уровне развития российского законодательства и правоприменительной практики первые два способа наиболее предпочтительны для устранения указанных юридических рисков.

Подводный камень № 2: невозможность реализации опциона на долю в ООО при:

• наличии (возникновении) в уставе ООО запрещающих такую сделку положений;
• наличии (совершении) сделок, в результате которых доля либо погашается, либо переходит третьему лицу;
• наличии (возникновении) корпоративных или квазикорпоративных соглашений, препятствующих передаче доли по опциону.

Устранить указанный юридический риск можно следующим образом:

• Шаг 1: В опционе прописываем, что на момент его выдачи отсутствуют вышеуказанные обстоятельства – это называется «заверения об обстоятельствах»;
• Шаг 2: Устанавливаем жёсткую ответственность за нарушение таких заверений;
• Шаг 3: Плюсуем к этому заключение специального (квазикорпоративного) соглашения, в соответствии с которым ни один из участников ООО не вправе предпринимать действий (бездействий), направленных на возникновение вышеуказанных ситуаций.

Иметь опцион гораздо лучше, чем не иметь

В завершение статьи хочу отметить следующее. 

В России уже начинает формироваться положительная судебная практика по применению опционов. Данное обстоятельство делает ещё более справедливым тезис о том, что иметь опцион на руках гораздо лучше, чем не иметь его. 

1. Во-первых, документальное оформление договорённостей всегда надёжнее «джентельменских соглашений».
2. Во-вторых, договариваться о правилах игры всегда лучше заранее.
3. В-третьих, процедура перехода доли в ООО от одного лица к другому жёстко регламентирована законодательством, а использование опциона позволяет сделать этот переход довольно быстрым в соответствии с установленной процедурой.

Материалы по теме:

Uber выплатит $20 млн властям США из-за обмана водителей

ФАС нашла «разрушение основ патриотизма» в рекламе «Ревизорро»

Роскомнадзор начал блокировку «пиратской» серии «Шерлока» спустя 3 дня после утечки

ФРИИ отсудил у проекта краснодарского предпринимателя Бориса Мальцева 437 тысяч рублей

Volkswagen выплатит $4,3 млрд властям США по делу о дизельгейте

Американская семья подала в суд на Apple из-за гибели дочери

Что такое опционный договор? — Ассоциация Юристов России

Благодаря позиции судебной системы и изменениям в российском законодательстве появилась возможность нормализовать дела в сфере страхования кредитов. Судебная практика повернулась лицом к потребителям. Однако не все так просто, в некоторых договорах кредитования возник пункт о заключении опционного договора со сторонними организациями, которые никак не связаны с банковским учреждением.

Выяснилось, что в момент выдачи кредитных денег, которые предназначены на покупку машины, банковская система перечисляет юридическому лицу оплату за конкретную услугу под названием «Финансовая защита транспортного средства». Речь идет про 9% от суммы займа. При этом коммерческая структура обязуется на основании договора купить машину по цене, которая будет равна оставшемуся долгу по займу.

Если покупатель авто погашает кредит, то он вправе потребовать вернуть часть денег. Хотя по условиям опционного договора компания ничего не должна покупателю. В этом случае действия происходят согласно п. 3 ст. 429.3 ГК РФ.

Например, можно ознакомиться с делом № 2-2010/2020, где районный суд отказал в защите прав гражданина. Подобным образом все закончилось плачевно для покупателя и в Свердл. обл., там суд решил оставить дело № 33-2644/2021 без пояснений. Не удовлетворил жалобу истца.

Выводы у судебных инстанций были одинаковы:

• если опираться на пункты в опционном договоре, то юрлицо лишь предоставляет возможность получения кредитных денег на протяжении определенного срока. Если прописанный в договоре период подошел к концу, то и услуга компании аннулируется;
• согласно контракту покупатель оплатил стоимость опциона в размере крупной суммы. Однако это цена не считается платой за товар или услугу, поэтому нормы отечественного законодательства не применяются;
• опционное соглашение имеет свои положения, они своего рода являются нормами, если сравнивать с законодательством России. В данном случае речь идет о «О защите прав потребителей». Поэтому истец теряет право на возврат денег, которые отмечены в самом соглашении.

В кассационной жалобе приводятся доводы, основанные п. 2 ст. 3 Гражд. Кодекса России. Именно этот закон регулирует положения об опционном соглашении. Но нормы Кодекса РФ являются всего лишь общими, а не спец. к законодательству «О защите прав потребителей». То есть данный закон лишь регулирует отношения в этой сфере и является дополнением к ГК России.

Только лишь Верховный Суд России в состоянии произвести регулирующие действия какой-либо отрасли, ссылаясь на ст. 126 Конституции РФ. Также дополнительную информацию можно посмотреть и в ст. 2 ФКЗ «О Верховном Суде РФ». Верховный Суд на основании подп. 1 п. 7 ст. 2 и подп. 1. п. 3 ст. 5 дают возможность судебным инстанциям разъяснить вопросы подобных дел.

Пленум Верхового Суда России в состоянии активировать свои полномочия и разъяснить судебным инстанциям проблемы, связанные с защитой прав покупателей. Также на основании постановления под номером 17 «О рассмотрении судебными инстанциями гражданских дел по спорам о защите прав потребителей» ВС России разработал конкретные позиции в правовом поле:

• отношения между покупателем, который заказывает товар/услугу, и компанией, которая осуществляет продажу продукции, основываются на потребительском законе. Более подробно можно ознакомиться в п. 1 постановления. Это касается общих случаев;
• если отношения между истцом и организацией регулируются и специализированными законами, где содержатся нормы ГП, то используются пункты закона о правах покупателей.

Стоит запомнить, что спец. закона нет в регулировки отношений по опционным соглашениям в финансовой сфере. Это значит, что судебные инстанции рассматривают дело на основе закона «О защите прав потребителей», если потребитель заключил опционный договор с компанией для личного пользования;

• соглашения могут быть разные, они делятся на следующие типы: передача продукции, реализация действий, оказание помощи, оказание экономической помощи. Именно эта информация изложена в п. 3 постановления. Существуют следующие соглашения: опционные, абонентские и рамочные, публичные, в пользу 3-го лица, присоединения;
• если между сторонами подписан предварительное соглашение, то применяется отечественное законодательство «О защите прав потребителей». Напомним, что опционное соглашение является подвидом предварительных соглашений. Обязательственные отношения наступают тогда, когда потребитель уже произвел оплату. И все это фиксируется в предварительном соглашении.

Номер дела № АКПИ20-632 от 10.11.2020 г говорит нам о том, что при наличии нормативов, которые спец. регулируют правовые отношения, не подлежат применению. Это значит, что в оспариваемых постановлениях суда неправильно истолкована информация ст. 429.3 Гражд. Кодекса РФ и закона «О защите прав потребителей». ГП законодательство было неверно применено в данной ситуации.

Если брать во внимание наш случай, то положительный исход дела маловероятен. Эксперты и юристы не очень верят в положительный исход. Кассационная жалоба может быть отклонена из-за позиции 7 Кассационного Суда Общей Юрисдикции, включая 2, 5 и 7. Все основано на доводе о спец. характере нормы ст. 429.

3 Гражданского Кодекса России. При этом 6 и 4 Кассационные Суды Общей Юрисдикции полагаются на потребительский закон.

Что в этом случае делать? Только надеяться на Верховный Суд РФ, который в процессе рассмотрения дела будет правильно трактовать российское законодательство, и вынесет грамотное решение в пользу покупателя.

На что хотелось бы обратить внимание. Это на отношение апелляционной судебной инстанции к рассматриваемым жалобам.

При изучении дела суд 1-ой инстанции в своем решение указал на свободу соглашения и добровольном подписании компании и покупателя.

Безусловно, нельзя в подробностях описать все то, что происходило в автомобильном салоне, когда заключался договор приобретения транспортного средства. Это же касается и заключения кредитного договора и прочих процессов.

Все это ведет к тому, что покупатель приобретает авто на сорок процентов больше начальной цены. При этом кредит на авто имеет высокий процент. Правоохранители не увидели ничего неправомерного в этих действиях. Хотя в городе уже были зафиксированы нелегальные схемы в этой сфере.

Организаторы находятся под уголовным преследованием. Сейчас опционные договора заменяют договора страхования. Изменения произошли сразу после внесения некоторых ограничений в российское законодательство.

Нет никаких сомнений в том, что покупателю не выгодно подписывать такие соглашения, покупатель несет большие убытки при покупке собственного автомобиля. Ведь опционное соглашение привязано лишь к кредитным средствам. В итоге исключается полностью первоначальный взнос покупателя.

В связи с этим юристы поинтересовались у апелляционной судебной инстанции: не является ли злоупотреблением правом — ст. 10 Гражданского Кодекса России. Была подана официальная жалоба, где значился п. 3 ст. 429.3 Гражданского Кодекса России.

Но как выяснилось, суд апелляционной инстанции не видит никакого злоупотребления правом. Однако это противоречит ст. 18 Конституции РФ. В данной статье говорится про свободу и права человека. Именно эти понятия определяют смысл и содержание иных законов.

Поэтому исполнительная и законодательная власти должны придерживаться этого закона и обеспечивать истинное правосудие. Решение апелляционного суда противоречит и п. 1 ст.

1 Гражданского Кодекса России, где говорится о гражданском законодательстве, которое основывается на восстановлении прав человека и судебной защите.

Не трудно догадаться, что ответил апелляционный суд. В данном случае ничего. Однако согласно российскому законодательству (п. 3 ст. 329 Гражд. процессуального кодекса РФ) апелляционный суд должен указать мотивы, если жалоба не удовлетворена.

Районный суд забыл отметить мотивы и прописать что-либо про общую и спец. нормы. Также в решении судебной инстанции не было ничего и про права потребителя.

Конкретный случай означает, что апелляционный суд совершил нарушение процессуального законодательства.

Анализируя решения судов и их ответы, можно понять, что нормы Гражд. Кодекса РФ и спец. закон о потребителях не считаются чем-то важным в судебных разбирательствах. Ведь судебные инстанции отклоняют доводы апелляционной жалобы.

все статьи