Люди с российским гражданством, которые находятся за пределами своей страны, продолжают обладать правами и свободами, прописанными в Конституции РФ, и одновременно обязаны выполнять законодательство страны, в которой пребывают.
Граждане России за рубежом находятся под покровительством своей страны и в то же время несут ответственность на административном и уголовном уровне. Исключения могут составлять международные акты и договоренности между РФ и страной нахождения россиянина.
При выезде за границу россияне не теряют своих гражданских прав
Чего стоит опасаться
Незнание законов иностранного государства не освобождает от ответственности. Если кто-то из граждан РФ нарушит национальное законодательство, его могут доставить для дальнейшего выяснения обстоятельств в полицейский участок или даже арестовать и заключить в эмиграционную тюрьму.
Именно поэтому важно перед выездом в иное государство, хотя бы на минимальном базовом уровне, ознакомиться с законами и правилами поведения.
Это особенно важно при посещении экзотических стран, в которых нравы и культура сильно отличаются от российских, и даже безобидный жест или непристойный, по меркам той страны, внешний вид может быть расценён как административное нарушение или оскорбление стражей порядка.
Правила поведения туриста в Турции
Основные права россиян арестованных за границей
В международном праве существует ряд общих прав человека, которые гарантированно должны выполняться, к ним относятся:
- арестованный обладатель иностранного гражданства имеет право получить разъяснение о причинах задержания и какое ему обвинение предъявлено на понятном для него языке;
- право воспользоваться услугой переводчика, в случае, когда не понимает языка, на котором ведётся суд над ним;
- время, достаточное для того, чтобы организовать свою защиту;
- право защищать себя самостоятельно или же воспользоваться услугой адвоката, при неимении средств, воспользоваться услугами адвоката, предоставленного государством;
- право вызывать и допрашивать свидетелей для обеспечения своей защиты;
- содержание под стражей законодательно обоснованное, а также выдвижение обвинения исключительно исходя из действующего законодательства;
- право на требование справедливого разбирательства по факту подозрения о совершении правонарушения;
- право обжаловать решение суда в других инстанциях;
- иностранец имеет право не быть судимым дважды.
Пара туристов из России решила вывезти из турецкого отеля всё, что только уместилось в чемоданах. Им повезло, что сотрудники гостиницы не обратились в местные правоохранительные органы. Подробнее в следующем видеосюжете.
Каждый должен знать
Стоит помнить, что международная защита прав исключает пытки в отношении подозреваемого лица, а также лишение свободы за задолженности.
В случае ареста граждан России за рубежом, страна будет предпринимать попытки разобраться исходя из заключённых международных договоров с этой страной, а сам гражданин России пользуется теми же правами и несет ответственность, аналогичную той, что на территории своей страны.
В случае задержания в известность должно быть поставлено консульство, а консул получает право, в свою очередь, посещать задержанного, консультировать и представлять его интересы.
Здание посольства РФ в Испании
Трудовые права российских граждан за границей
Граждане Российской Федерации могут осуществлять трудовую деятельность на территории другого государства, выполняя законодательные нормы страны, в которой работают, а также пользуясь международным разрешением и актами, заключёнными между государствами. Глава 53 ТК РФ призвана регулировать деятельность своих граждан за пределами страны.
Что говорит закон
Трудовые права российских граждан за рубежом защищаются законом и в случае направления их в другое государство для осуществления трудовой деятельности в федеральных учреждениях, консульских, на дипломатическую службу и т. д. Этот закон регулирует и гарантирует права гражданина РФ за границей, обеспечивает ему компенсацию и гарантию безопасности.
С российским работником, направленным в иностранное российское учреждение, заключается договор сроком на 3 года, после чего возможно его продление.
Выдержка из трудового кодекса РФ
Защита труда
Что касается гарантий труда, предусмотренных трудовым российским кодексом, они следующие:
- Направленного на работу в другое государство работника в представительство России за границей и занимавшего в федеральном учреждении определённую должность, по возвращении в свою страну должна ждать аналогичная должность или равноценная работа. В случае отсутствия равноценной работы в настоящее время, иная может быть предложена только в случае согласия работника.
- Сотрудник за рубежом имеет право получить компенсации: подъёмное пособие в размере заработной платы, 50% которого в валюте той страны, в которой производится трудовая деятельность.
- Принятым на работу в представительство лицам с наличием гражданства РФ не будет выплачиваться суточные выплаты за время следования к месту работы.
- Выплачиваются затраты при проезде по территории РФ в размере, установленном для командировки.
- Достаточные для проезда по территории иностранного государства, установленные для непродолжительных командировок, выплаты.
- Выплаты членам семьи работника (муж, жена, дети, в том числе получившие инвалидность до 18-летнего возраста), выезжать они могут как с ним, так и отдельно.
Существуют и другие гарантии, компенсации.
США, Австралия и Канада – страны, в которые больше всего стремятся попасть на работу граждане РФ
Права на наследство российских подданных за пределами России
Наследственные права российских граждан за границей регулируются законодательством обеих стран. В целом процедура не существенно отличается от обычной, с рядом незначительных особенностей.
Всё зависит от того, по нормативам какой из стран будет происходить процедура перехода движимого или недвижимого имущества за границей лицам с правами наследования. Чтобы это установить, нужно понимать следующее:
- какое гражданство у претендента на наследство;
- местонахождение наследства;
- по законам какой из двух стран было составлено завещание.
Всё это нужно заранее учесть. В нотариальной конторе должны проконсультировать, так как оформление может происходить с учётом разных положений и правил.
Как правильно вступить в права наследования за границей. Советы юриста.
Некоторые нюансы
Допустим, доставить движимое имущество по наследству в Российскую Федерацию можно по законам этой страны. При этом квартиры, дома и прочая недвижимость наследуется в соответствии с законодательством страны, на чьей территории всё это находится, но могут быть и нюансы. О законах США можно почитать на нашем сайте.
Если между РФ и страной, в которой расположено имущество, заключены определённые соглашения и есть регулирующие данный вопрос договорённости.
Российское законодательство гласит, что право собственности российских граждан за рубежом проводится исходя из последней регистрации гражданина, оставившего наследство.
Таким образом, если последнее время перед смертью он был зарегистрирован в России, здесь же и умер, процедура будет проводиться в этой стране по национальным законам, несмотря на то, что он мог иметь иностранное гражданство. Обращаться в ведомства страны его подданства не требуется.
Алгоритм принятия наследства в России
Важно знать
Всегда стоит помнить, что знание законодательства обеих стран упростит задачу и избавит от напрасно потраченного времени. Лучше всего нанять юриста.
Нужно точно знать свою степень родства, так как, допустим, в России этих степеней 8, а в Германии только 5, тем самым дальним родственникам на зарубежное наследство сложнее претендовать за границей. К тому же зарубежный суд будет определять, достоин ли претендент на получение имущества.
Нужно понимать, что придётся погасить все задолженности перед иностранным государством по коммунальным услугам, удостовериться, что все пошлины и другие комиссионные сборы уплачены и у суда не будет причин отказать.
Украинское свидетельство о собственности
Процедура поиска наследников
Зарубежные законы, регулирующие МЧП, при отсутствии составления завещания после смерти владельца имущества, ищет родственников начиная с самых ближних по родству. Они в первую очередь могут претендовать на наследственные права российских граждан за рубежом.
Но если таковых не удается отыскать, тогда претендентами могут стать те, чья степень родства не столь близкая, но эта норма в каждой отдельной стране может существенно отличаться.
После смерти гражданина РФ, который завещал своё частное имущество за рубежом, оно переходит под охрану российского консульства. Там принимают меры по защите и оповещении возможных претендентов на него. Дальнейшие действия консула определяются специальными положениями и соглашениями между РФ и страной расположения наследства.
Текст завещания, составленного на другом языке, должен быть переведён на русский и заверен нотариусом
Работа консульства
Основные задачи консула следующие:
- охрана имущества;
- оповещение наследников;
- выдача свидетельств о праве наследства;
- приём наследства для дальнейшей его передачи.
Наследование денежных средств
Если наследство состоит в передаче банковских вкладов умершего, то такое завещание делается в банке, а документ должен указывать наследников. Что касается сумм наследования, российские законы не ограничивают в размерах наследования и не требуют выполнения каких-либо дополнительных условий.
Всё, что нужно знать о преступлениях, совершаемых россиянами за рубежом, и наоборот, когда в отношении граждан РФ было совершено преступление за границей. Как защитить свои права. Рекомендуем посмотреть.
Оцените пост Загрузка…
Вс разъяснил выбор применимого права при отношениях представительства
09.07.2019
4551
supcourt.ru
Пленум Верховного суда РФ 9 июля единогласно принял 26-страничное постановление о применении российскими судами норм международного частного права.
В первом чтении этот документ рассматривался на пленарном заседании ВС 25 июня (читайте на Legal.Report здесь). Как подчеркивалось, международное частное право впервые стало предметом постановления пленума Верховного суда РФ. В нем обобщены правовые позиции, которые сформировались в российской судебной практике за предыдущие десятилетия.
В документе рассматриваются общие положения применения норм международного частного права, вопросы о праве, подлежащем применению при определении правового положения лиц, к вещным правам, к форме сделки, к договорным обязательствам, к отношениям с участием потребителей, к отношениям добровольного представительства и к внедоговорным обязательствам.
Определен алгоритм действий судьи при выборе применимого права. Разъясняется применение принципа наиболее тесной связи при определении подлежащего применению права.
Приводятся критерии, которые помогут суду установить наличие такой тесной связи отношений с правопорядком соответствующего государства.
Оговаривается, что отсылка российской коллизионной нормы к иностранному праву рассматривается как отсылка к материальному, а не коллизионному праву этой страны: суду следует применять иностранное право, даже если содержащиеся в нем нормы указывают на применение российского права.
Как, в частности, отмечает ВС, если иное не вытекает из закона, внешние отношения представительства определяются по праву страны, которое выбрано представляемым в доверенности, при условии, что третье лицо и представитель были извещены об этом выборе (абзац первый пункта 2 статьи 1217.1 ГК РФ). Указанное условие считается соблюденным, если оговорка о выборе применимого права включена в текст доверенности, которая была вручена представителю, при этом представитель предъявлял доверенность третьему лицу для подтверждения своих полномочий.
Если в доверенности не содержится оговорка о выборе применимого права и при этом доверенность уполномочивает представителя на совершение сделок или иных юридических действий исключительно на территории одной страны, то суд, исходя из условий доверенности и совокупности иных обстоятельств дела, может прийти к выводу о том, что право этой страны было подразумеваемым образом выбрано представляемым при выдаче доверенности. Если доверенность выдается представляемым исключительно для целей исполнения обязательств по ранее заключенному с третьим лицом договору, на что прямо указано в тексте доверенности (например, доверенность выдается исключительно для целей приемки товаров или работ по определенному договору), то суд, исходя из условий доверенности и совокупности иных обстоятельств дела, может прийти к выводу о том, что в доверенности подразумеваемым образом выбрано право, которое регулирует соответствующий договор (пункты 2 и 6 статьи 1210 ГК РФ).
По смыслу пункта 1 статьи 1217.1 ГК РФ, если представляемый не выбрал применимое право в доверенности либо выбранное право в соответствии с законом не подлежит применению, то внешние отношения представительства регулируются правом страны, где находится место жительства или основное место деятельности представителя.
Если представитель являлся работником юридического лица — представляемого и этот факт был известен третьему лицу в момент совершения сделки, то основным местом деятельности такого представителя считается место нахождения работодателя или соответствующего обособленного подразделения, в котором работник-представитель осуществлял свою трудовую деятельность в момент совершения сделки с третьим лицом.
Если третье лицо не знало и не должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, применяется право страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае.
Бремя доказывания того, что третье лицо знало или должно было знать о месте жительства или об основном месте деятельности представителя, возлагается на представляемого или представителя.
Доказательством этого факта может являться то, что данное место было указано в качестве места жительства или основного места деятельности представителя в тексте доверенности или иных документах, предоставленных третьему лицу перед совершением сделки.
Под правом страны, где преимущественно действовал представитель в конкретном случае, понимается место совершения сделки с третьим лицом, если представитель и третье лицо находились в одном месте в момент совершения сделки.
Если сделка с третьим лицом совершается путем обмена сообщениями лицами, находящимися в разных странах, то таким правом следует считать право страны по месту, где находился представитель в момент направления третьему лицу оферты или акцепта.
Определение судом применимого права к договору с иностранным элементом при отсутствии прямо выраженной воли сторон
- Заключая внешнеэкономическую сделку стороны вправе оговорить как место разрешения споров, так и национальное законодательство, которое будет регулировать правоотношения сторон сделки.
- Однако я в своей практике несколько раз сталкивался с ситуациями, когда контрагенты выбирают, например, российский арбитражный суд в качестве места разрешения споров, но при этом упускают из вида вопрос о применимом праве, оставляя его неурегулированным прямо.
- В случае возникновения спора и при отсутствии волеизъявления сторон в отношении применимого к договору права, выбор применимого права будет осуществлять суд, компетентный рассматривать данный спор, в рассматриваемом примере – российский арбитражный суд.
- Клиент в такой ситуации задает закономерный вопрос: право какой страны применит суд, разрешая спор?
С практической точки зрения ответ на этот вопрос не всегда будет однозначным. Попробуем выделить основные подходы к определению применимого права к договору с иностранным элементом, содержащиеся в российских коллизионных нормах и выработанные судами при применении этих норм.
Суду доступен ряд тестов, по результатам одного или нескольких таких тестов суд осуществляет выбор применимого права.
- Тест на решающее исполнение (формальный подход).
Согласно пункту 33 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2019 № 24 «О применении норм международного частного права судами Российской Федерации» (далее – Постановление № 24) судом при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве применяются положения статьи 1211 ГК РФ.
Пункт 1 данной статьи говорит о том, что при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве, к договору применяется право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.
Неисчерпывающий перечень лиц, осуществляющих решающее исполнение по той или иной сделке, содержится в пункте 2 данной статьи. К примеру, в договоре купли-продажи лицом, осуществляющим решающее исполнение, является продавец, в договоре займа – займодавец (кредитор), в договоре подряда – подрядчик и т. д.
На примере договора займа применение теста на решающее исполнение можно проиллюстрировать постановлением Арбитражного суда Московского округа от 10.07.2018 № Ф05-10552/2018 по делу № А40-239807/17:
Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся, в частности заимодавцем (кредитором) — в договоре займа (кредитном договоре).
В данном случае займодавцем выступил резидент Республики Украина… Однако, как усматривается из решения третейского суда, третейский суд применил к спорным правоотношениям сторон право Российской Федерации, тем самым нарушил соглашение сторон о праве, подлежащем применению.
При этом нельзя не отметить формальность данного подхода, поскольку данный подход не учитывает всей совокупности обстоятельств из взаимоотношений сторон. Вместе с тем в российских судах (в особенности первой инстанции) преобладает именно такой формальный подход.
Тем не менее коллизионная норма о решающем исполнении не является безусловной к применению, поскольку закон позволяет применять иные способы определения права, исходя из конкретных обстоятельств дела.
- Тест на тесную связь с правом конкретной юрисдикции.
Из смысла пункта 9 статьи 1211 ГК РФ следует, что если из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, где находится сторона, осуществляющая решающее исполнение, то к договору подлежит применению право той страны, с которой договор более тесно связан.
В пункте 36 Постановления № 24 также указано, что в исключительных случаях суд не применяет коллизионные нормы о решающем исполнении.
Там же Верховный суд разъясняет, что суду следует указать причины, по которым он считает договор явным образом более тесню связанным с правом иной страны.
Учитывая необходимость обеспечения предсказуемости и определенности договорного статута, суду при оценке совокупности обстоятельств дела, по общему правилу, следует принимать во внимание только те обстоятельства, которые сложились на момент заключения договора, а не появились позднее.
Проанализировав судебную практику, я выявил следующие обстоятельства, которые могут свидетельствовать суду о более тесной связи договора с правом конкретной юрисдикции.
- место заключения и исполнения договора
Договор более тесно связан с правом той юрисдикции, на территории которой он заключен и исполнялся, постановление Арбитражного суда Московского округа от 19.02.2019 № Ф05-455/2019 по делу № А41-24493/2018:
поскольку во внешнеэкономических контрактах сторонами не определено применимое право, контракты заключены на территории Российской Федерации, равно как и спорные договоры цессии, исполнение договоров происходило на территории Российской Федерации, из совокупности обстоятельств дела следует, что спор подлежит рассмотрению по законодательству Российской Федерации на основании п. 9 ст. 1211 ГК РФ.
Язык, приоритетный для договора, может свидетельствовать о более тесной связи договора с правом соответствующей юрисдикции, постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.12.2017 № Ф05-17821/2017 по делу № А40-255169/16:
содержание договоров займа свидетельствует о тесной связи с [правом] Российской Федерации, так как … [в том числе] установлен приоритет русского текста договора над английским
- место нарушения обязательства
Правила предоставления юридических услуг
Консультацию осуществляет Виды оказываемых консультаций Бесплатная консультацияв офисе Бесплатная консультацияне выходя из дома Бесплатная консультацияв месенджере
Юридические услуги оказываются нашей коллегией в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами оказания юридических услуг (далее – Правила).
В соответствии с Правилами:
- Юридическая консультация не оказывает услуги, не соответствующие действующему законодательству. Если в процессе оказания юридических услуг становится очевидным, что их дальнейшее оказание приведет к нарушению законодательства Российской Федерации, юрист вправе отказаться от их оказания, уведомив об этом Доверителя.
- При исполнении поручения юрист в своих действиях исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных Доверителем. Ответственность за недостоверность и (или) неточность предоставленной информации (или) документов несет Доверитель.
- Юрист не вправе оказывать юридические услуги сторонам, чьи интересы противоположны (конфликт интересов), в одном деле в суде, в одной сделке. При конфликте интересов с согласия сторон конфликта юрист может способствовать их примирению. Если после заключения договора на оказание юридических услуг выявятся обстоятельства, при которых юрист был не вправе принимать поручение, юрист должен расторгнуть договор, либо сообщить клиенту о данных обстоятельствах. Принимая решение о невозможности выполнения поручения и расторжении договора, юрист должен по возможности заблаговременно поставить об этом в известность Доверителя, чтобы последний мог обратиться к другому юристу.
- Юрист вправе отказаться от оказания юридических услуг, если Доверитель не выполняет должным образом своих обязательств по договору на оказание юридических услуг.
- Юрист вправе беседовать с процессуальным противником своего Доверителя, которого представляет другой юрист, только с согласия или в присутствии последнего.
- Юрист не должен пытаться какими-либо средствами ограничивать свободу выбора клиентом возможностей по получению консультаций от других лиц.
Юрист обязан соблюдать конфиденциальность информации о деятельности Доверителя, получаемой в процессе оказания юридических услуг, как в период оказания услуг, так и после завершения договорных отношений между юристом и клиентом, если иное не установлено законодательством Российской Федерации или договором с Доверителем. Если иное не установлено законодательством Российской Федерации или договором с клиентом, конфиденциальность информации распространяется на:
- все материалы и документы, собранные и (или) подготовленные юристом по делу;
- сведения, полученные юристом от Доверителя;
- содержание правовых консультаций, данных непосредственно Доверителю или ему предназначенных;
- сведения, связанные с коммерческой деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с законодательством Российской Федерации (коммерческая тайна).
Конфиденциальность информации включает в себя обязанность сохранения юристом информации от раскрытия и использования, полученной им в ходе оказания юридических услуг, а также запрет на использование ее в личных целях или в интересах третьей стороны.
О практическом значении определения применимого права во внешнеэкономическом контракте
При составлении договора (контракта) с иностранным контрагентом важным, во избежание правового конфликта, является разрешение вопроса о применимом праве, то есть о том праве, которым стороны будут руководствоваться для регулирования их правоотношений в процессе реализации сделки, в том числе, при разрешении возникших споров.
Применимое право — это законодательство определенного государства, которое применяется для регулирования отношений между участниками договора, один из которых является иностранным контрагентом.
Выбор применимого к заключаемой сделке права осуществляется по соглашению сторон договора (контракта).
Если заключенный договор не будет содержать соответствующего условия о том, законодательством какой страны регулируются отношения сторон при заключении и исполнении данного договора (контракта), то при возникновении судебного спора определять применимое право будет суд.
В отсутствие соглашения о применимом праве суд при рассмотрении дела разрешает вопрос о праве, подлежащем применению к правоотношениям, по которым возник судебный спор, на основании соответствующих коллизионных норм международных договоров, заключенных Российской Федерацией, а при их отсутствии, на основании коллизионных норм российского права.
Коллизионная норма — это та норма, которая позволяет определить правом какого государства регулируются отношения, если одной из сторон данных отношений является иностранный контрагент.
Например, Решением от 21.01.
2015 по делу N 142/2014 МКАС при ТПП РФ удовлетворил требование Акционерного общества, имеющего местонахождение на территории Республики Казахстан, к Государственной акционерной компании, имеющей местонахождение на территории Республики Узбекистан о взыскании денежных средств, по договору на оказание услуг по регулированию электрической мощности, и пени.
В ходе состоявшегося устного слушания дела представители Истца сообщили о том, что в процессе переговоров по заключению Договора стороны не смогли прийти к соглашению относительно права, применимого к их правам и обязанностям по Договору, Истец рассматривает Договор в качестве договора возмездного оказания услуг и полагает, что Договор регулируется правом Республики Казахстан. Суд, руководствуясь абзацем 2 п. 1 ст. 1186 Гражданского кодекса Российской Федерации пришел к следующему выводу: «В соответствии с п. 2 ст. 28 Закона о МКА и п. 1 § 26 Регламента МКАС, при отсутствии соглашения сторон о применимом праве, МКАС применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми. Состав арбитража отмечает, что вывод о применении при разрешении настоящего спора материального права Республики Казахстан не поменялся бы и в случае обращения к коллизионным нормам Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 г. (в которой участвуют Казахстан и Узбекистан) или Гражданского кодекса Российской Федерации».
Таким образом, обратившись к коллизионной норме российского права, суд сделал вывод о применении к правоотношениям иностранного права, при этом суд принял во внимание и нормы международного правового акта.
Вс разъяснил, как квалифицировать договор юридических услуг | коллегия адвокатов города симферополь
Собственник участка подписал с сотрудником юрфирмы соглашение на оказание правовых услуг как физлицо, но деньги за работу перечислил со счета ИП. Юрист должен был помочь клиенту оспорить кадастровую стоимость земли, но не сделал этого, сославшись на недостатки документов, которые получил от доверителя. Владелец участка решил вернуть деньги, потраченные на специалиста через суд. Перед судами встал вопрос – подпадают ли отношения сторон в спорном случае под действия Закона о защите прав потребителей? Дело дошло до ВС.
Неудавшаяся услуга
В России существует проблемы квалификации договоров на оказание юридических услуг, говорит Владимир Старинский, управляющий партнер КА «Старинский, Корчаго и партнеры»: «Наше законодательство четко не отвечает на вопрос о том, регулируются ли упомянутые отношения Законом о защите прав потребителей. Жертвой этой ситуации и стал Андрей Моисеенков*.
В 2014 году он обратился к юристу агентства «Правовой эксперт» Ивану Коневу* с просьбой составить исковое заявление, чтобы оспорить кадастровую стоимость участка.
Кроме того, договор между сторонами предусматривал, что исполнитель в дальнейшем будет представлять интересы Моисеенкова в суде. Клиент перечислил Коневу 25 000 руб.
за такую услугу, но не из личных средств, а из своей кассы как индивидуального предпринимателя. В дополнение к этому он отправил юристу все необходимые документы.
Исполнитель, получив бумаги, обнаружил в них много недостатков. В частности, Моисееенков не прислал Коневу отчет независимого оценщика, который обещал сделать. Юрист отправил пакет документов обратно, указав на ошибки, которые помешают составить правильный иск. От выполнения своей работы он не отказывался, а лишь попросил заказчика прислать необходимые бумаги.
Суды разошлись в квалификации
Однако Моисеенков решил, что исполнитель таким образом уклоняется от выполнения обещанных услуг и обратился в Железнодорожный районный суд Воронежа. Истец потребовал взыскать с Конева переданные ему деньги – 25 000 руб., неустойку в сумме 28 500 руб.
, компенсацию морального вреда размером 10 000 руб., потребительский штраф и судебные расходы. Судья Станислав Романенко отказался удовлетворять указанные требования, сославшись на целый ряд оснований.
Во-первых, между сторонами отсутствовали потребительские отношения, так как Конев в спорной ситуации выступал как частное лицо, а не работник юрфирмы. Во-вторых, юрист не отказывался выполнять работу, а лишь попросил Моисеенкова прислать недостающие документы.
В-третьих, спорный договор не предусматривает возврата денег, если заказчик решил его расторгнуть в одностороннем порядке (дело № 2-1211/2016 ~ М-924/2016).
Однако апелляция решила иначе и удовлетворила требования истца.
Воронежский областной суд пришел к выводу, что в спорном случае речь идет о потребительских отношениях: Моисеенков подписывал соглашение как физлицо, а Конев все же выступил от имени агентства «Правовой эксперт», на счет которого и перечислили деньги за услугу (дело № 33-5474/2016). Апелляционная инстанция отменила решение Железнодорожного районного суда Воронежа, удовлетворила иск и постановила взыскать с юриста в общей сложности 91 000 руб.
Забыли установить цель соглашения
Ответчик не согласился с решением апелляции и оспорил его в Верховный суд. Апелляция посчитала спорные отношения потребительскими, сославшись лишь на тот факт, что истец заключил соглашение как физлицо, отметили судьи ВС.
Вместе с тем для того, чтобы сделать такой вывод, нижестоящей инстанции нужно было сначала определить, для каких целей подписывался договор, пояснила судебная коллегия ВС по гражданским делам.
Судьи ВС подчеркнули, что в рассматриваемом случае апелляция так и не установила, нормы какой главы ГК РФ надо применять – 49-й («Поручение») или 51-й («Комиссия»).
Только после ответа на указанные вопросы получится определить – применимы ли к спорной ситуации нормы Закона о защите прав потребителей и в какой части, разъяснил ВС (дело № 14-КГ17-6). Коллегия под председательством Вячеслава Горшкова отменила решение апелляции и отправила дело на новое рассмотрение обратно в Воронежский областной суд (прим. ред. – пока еще не рассмотрено).
Что указывать в договоре юруслуг: советы читателям от экспертов «Право.ru»
Далеко не каждое подобное соглашение, если одной из сторон является физлицо, регулируется Законом о защите прав потребителя, отмечает руководитель направления антимонопольного регулирования государственных заказов и IT-технологий юрфирмы А. T.
Legal Любовь Боженко: «В целом ряде случаев договорные взаимоотношения могут подпадать под действие других специальных норм». Проблемы квалификации соглашений на оказание юридических услуг заключаются в их смешанной структуре, говорит Екатерина Баглаева, юрист КА «Юков и партнеры».
В спорном случае действительно было выяснить, заключался ли договор в связи с осуществлением предпринимательской деятельности или нет, соглашается с решением ВС эксперт.
Гражданам, которые подписывают такие соглашения, надо быть готовыми к тому, что в суде придется пояснить, для каких целей оформлялся конкретный договор, говорит Оксана Петерс, управляющий партнер «Тиллинг Петерс».
Если фирма по соглашению обязуется осуществлять правовое сопровождение, но не конкретизирует услуги, то клиенту придётся платить за каждое действие юристов, предупреждает Боженко.
Юрист советует устанавливать в договоре порядок оплаты за каждую отдельную услугу: «По итогам ее выполнения юрист должен предоставить отчёт или акт выполненных работ».
Иногда бывает, что фирмы указывают в таком соглашении только консультационные услуги, и в итоге доказать недобросовестность очень сложно, добавляет Старинский.
В обсуждаемом случае надо было прописать, на основании каких документов предстоит составить исковое заявление, кто собирает все необходимые бумаги и оцениваются ли юристом перспективы иска с учетом полученной информации, поясняет Боженко.
* – имена и фамилии участников процесса изменены редакцией
Алексей Малаховский. Право.ру
Коллизия норм, или какому закону отдать предпочтение?
Трудно выбрать единственно правильное решение по тому или иному вопросу, если авторитетные специалисты высказывают противоречивые мнения на этот счет. Что уж говорить о том, когда в спор между собой вступают законодательные нормы.
Какой из них отдать предпочтение? Как разобраться с противоречиями внутри самой главной для любого кадрового работника книги – Трудового кодекса Российской Федерации? О том, что такое юридическая коллизия и как ее преодолеть, мы расскажем в нашем материале.
Для того чтобы разрешить ту или иную кадровую проблему, мы обращаемся к нормативным правовым актам, которые, по нашему мнению, помогут найти нужный ответ.
А зачастую вместо готового рецепта получаем набор взаимоисключающих правил: документы различных уровней и отраслей, каждый на свой лад, регулируют спорный вопрос. В данном случае мы сталкиваемся с так называемой юридической коллизией.
Каковы причины возникновения юридических коллизий? Какой из норм следует руководствоваться, если они вступили в противоречие между собой? На эти и другие вопросы мы ответим в рамках данной статьи.
«Когда в друзьях согласья нет…»
В теории права юридическая коллизия1 определяется как расхождение или противоречие между нормативными правовыми актами, регулирующими одни и те же или смежные правоотношения, а также между компетенцией органов власти.
К сведению
Норма права – обязательное, формально сконструированное правило поведения, установленное или санкционированное государством, обеспеченное его силой, закрепляющее права и обязанности участников общественных отношений и являющееся критерием оценки поведения, как правомерного, так и неправомерного.
Причин для возникновения юридических коллизий множество. Это и противоречия между нормами права в связи с их действием во времени (например, когда принятие нового правового акта одним и тем же органом одновременно не сопровождалось отменой устаревшего документа), и ошибки в правотворчестве, и определенная неразбериха в системе действующего российского законодательства.
Существуют различные виды коллизий.
Например, между положениями международных договоров и национальным законодательством; нормами федеральных законов и законов субъекта федерации; нормами, которые содержатся в актах, имеющих различную юридическую силу (например, в постановлениях Правительства РФ и ведомственных документах); нормами различных отраслей права (допустим, гражданского и административного).
Работниками кадровых служб особенно болезненно (в силу того, что эти ветви законодательства находятся в зоне их профессиональных интересов) воспринимаются конфликты норм гражданского и трудового права, административного и трудового.
Все же не будет большим преувеличением, если мы скажем, что главная проблема каждого кадровика состоит в том, как разобраться с противоречиями внутри самого Трудового кодекса РФ. А этих противоречий на сегодняшний момент не так уж мало.
Задача с двумя неизвестными
Возьмем хотя бы ст. 136 Трудового кодекса РФ. Она диктует условия, по которым работодатель обязан выплачивать работникам заработную плату не реже чем каждые полмесяца. При этом норма уточняет, что конкретный день выплат должен быть определен правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.
Однако далее в той же статье говорится, что «при совпадении дня выплаты с выходным или нерабочим праздничным днем выплата заработной платы производится накануне это дня». Таким образом, получается юридическая коллизия.
Ведь если одну часть зарплаты выплатить накануне выходного или нерабочего праздничного дня, то следующую выплату работники получат позднее чем через полмесяца.
Пример 1
В организации, в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка, заработная плата работникам выплачивается 5-го и 20-го числа каждого месяца. В декабре 2010 года 5-е число пришлось на выходной день (воскресенье).
Следовательно, по закону работодатель должен выплатить зарплату в пятницу 3 декабря (в последний рабочий день недели).
Таким образом, следующие выплаты (20 декабря) будут сделаны через 16 календарных дней, то есть позднее чем через полмесяца.
Или обратимся к ст. 61 Трудового кодекса РФ. В части четвертой нормы говорится, что если работник своевременно не приступил к работе (в день, определенный трудовым договором, или на следующий день после вступления трудового договора в силу), то работодатель имеет право аннулировать трудовой договор.
При этом нам предлагают аннулированный договор считать незаключенным (то есть его как бы и не было вовсе). В то же время в части первой этой же нормы сказано, что по общему правилу трудовой договор вступает в силу со дня его подписания работником и работодателем.
Получается нонсенс: мы должны считать незаключенным договор, который прежде надлежащим образом уже вступил в законную силу.
К сведению
ТК РФ и КоАП РФ «не договорились» о наказании
При внимательном прочтении текста законов можно обнаружить несостыковки норм ТК РФ и КоАП РФ. Возьмем хотя бы нормы, где речь идет о наказании за нарушение или невыполнение сторонами коллективного договора, соглашения.
Из смысла нормы Трудового кодекса РФ (ст. 55) получается, что в качестве единственной меры наказания может быть применен штраф, тогда как КоАП РФ наряду со штрафом упоминает еще и о такой санкции, как предупреждение (ст. 5.
31).
Короткий срок для иностранца?
Обратимся к такой деликатной теме, как трудовой договор с иностранным работником. До сих пор кадровые специалисты так и не могут прийти к единому мнению, должен ли такой договор иметь срочный характер или его следует заключать на неопределенный срок. Хотя в Федеральном законе от 25.07.2002 г.
115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 115-ФЗ) прямо не говорится о том, что отношения с иностранцем нужно строить на основании срочного трудового договора. В то же время утверждается, что срок такого договора тесно связан с наличием у иностранного работника разрешения на работу.
А как мы знаем, такое разрешение выдается на строго ограниченное время2. Кроме того, «пассаж» о срочном договоре прослеживается в уведомлениях, которые работодатель должен направить в государственный орган службы занятости населения и ФМС о привлечении иностранного работника к трудовой деятельности и заключении с ним трудового договора3.
В этих документах требуется указывать временной отрезок, на который заключен трудовой договор. Следовательно, подразумевается, что с иностранцем должен быть заключен трудовой договор на определенный срок.
К сведению
Разрешение на работу – документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории Российской Федерации трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.
Теперь посмотрим, что об этом говорит Трудовой кодекс РФ.
Согласно части второй статьи 58 закона срочный трудовой договор должен быть заключен в случаях, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения. То есть в случаях, указанных в части первой ст. 59 ТК РФ (например, на период выполнения временных (до двух месяцев) работ).
Срочный трудовой договор может также заключаться по соглашению сторон (уже без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения) в случаях, предусмотренных частью второй ст. 59 Трудового кодекса РФ (например, с лицами, поступающими на работу по совместительству). При этом нигде не упоминаются иностранные граждане.
Сторонники заключения срочного трудового договора с мигрантами в обоснование своей позиции говорят о том, что на самом деле в ст. 59 Трудового кодекса содержится уточнение, согласно которому срочный трудовой договор должен (может) быть заключен и в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом или федеральными законами.
Да, это так, но только в том случае, если об этом будет четко и однозначно сказано в норме другого федерального закона.
Ищем выход
Помочь сделать выбор между нормами, вступившими между собой в конфликт, призваны специальные коллизионные нормы. Они регулируют выбор между положениями, содержащимися в актах различного уровня, а также по предметному, территориальному или временному признаку. В качестве примера такой специальной коллизионной нормы можно привести ст. 5 Трудового кодекса РФ.
Фрагмент документа
Статья 5 Трудового кодекса РФ «Трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права»
- Нормы трудового права, содержащиеся в иных федеральных законах, должны соответствовать настоящему Кодексу.
- В случае противоречий между настоящим Кодексом и иным федеральным законом, содержащим нормы трудового права, применяется настоящий Кодекс.
- Если вновь принятый федеральный закон, содержащий нормы трудового права, противоречит настоящему Кодексу, то этот федеральный закон применяется при условии внесения соответствующих изменений в настоящий Кодекс.
- Указы Президента Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить настоящему Кодексу и иным федеральным законам.
- Постановления Правительства Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить настоящему Кодексу, иным федеральным законам и указам Президента Российской Федерации.
- Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить настоящему Кодексу, иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации и постановлениям Правительства Российской Федерации.
Законы субъектов Российской Федерации, содержащие нормы трудового права, не должны противоречить настоящему Кодексу и иным федеральным законам.
Нормативные правовые акты органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации не должны противоречить настоящему Кодексу, иным федеральным законам, указам Президента Российской Федерации, постановлениям Правительства Российской Федерации и нормативным правовым актам федеральных органов исполнительной власти.
Органы местного самоуправления имеют право принимать нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, в пределах своей компетенции в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации.
При этом важно, что все правовые нормы, призванные решить юридическую коллизию, базируются на общеправовых принципах построения системы права и применения норм права.
В частности, на таких, как приоритет нормы, обладающей более высокой юридической силой, приоритет специальной нормы, приоритет нормы, принятой позднее. Именно о них в дальнейшем и пойдет речь.
Дело в том, что в затруднительной ситуации выбора с помощью данных принципов можно найти единственно верный ответ.
Правила против Инструкции: какому документу верить?
Суть принципа – приоритет нормы, обладающей более значимой юридической силой